“O Direito não se origina da pena do legislador. A decisão do legislador (e o mesmo é válido, como hoje se reconhece, para a decisão do juiz) se confronta com uma multiplicidade de projeções normativas já existentes, entre as quais ele opta com um grau maior ou menor de liberdade.
Se não fosse assim, ela não seria uma decisão jurídica. Sua função, portanto, não reside na criação do Direito, mas na seleção e na dignificação simbólica de normas enquanto direito vinculativo. Ele envolve um filtro processual, pelo qual todas as ideias jurídicas têm que passar para se tornarem socialmente vinculativas enquanto Direito.
Esses processos não geram o Direito propriamente dito, mas sim sua estrutura em termos de inclusões e exclusões; aí se decide sobre a vigência ou não, mas o Direito não é criado do nada. É importante ter em mente essa diferença, pois de outra forma a concepção do Direito estatuído através de decisões pode ser ligada à noção totalmente errônea da onipotência de fato ou moral do legislador.
É necessário, em outras palavras, diferenciar entre atribuição e causalidade. A proeminência especial do processo decisório (por instâncias legislativas ou por juízes) e sua relevância na positivação na vigência do Direito não podem levar à interpretação como algo criativo ou causal; o Direito resulta de estruturas sistêmicas que permitem o desenvolvimento de possibilidades e sua redução a uma decisão, consistindo na atribuição de vigência jurídica a tais decisões.”
(LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito, II . Rio de Janeiro: Biblioteca Tempo Universitário 80, 1985, p. 8)
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